案情

2022年12月30日，某区市场监管局接到举报，称张某在微信朋友圈销售艾司唑仑片，张某宣称该药品是治疗某流行感冒引起的失眠常用药，但该药品是二类精神药品，不能在网络销售，涉嫌违法，要求查处。某区市场监管局接到举报后，立即派出两名执法人员到张某住址开展检查。经查，张某住址存放艾司唑仑片20盒。张某称该药品是分多次从某医院购买的，购进价格为15元/盒，通过微信销售价格为90元/盒，已销售15盒（未发货），违法所得为1350元，货值金额为1800元。

经进一步调查，执法人员发现张某未取得药品经营许可证，通过网络高价销售二类精神药品，涉嫌违法。执法人员当场将库存药品扣押。

分歧

在违法线索查办过程中，执法人员对张某的行为如何定性，应承担怎样的法律责任，产生了分歧。

第一种观点认为，张某无相关经营资质通过微信销售药品，构成未取得药品经营许可证销售药品的违法行为，违反了《中华人民共和国药品管理法》（以下简称《药品管理法》）第五十一条第一款“从事药品零售活动，应当经所在地县级以上地方人民政府药品监督管理部门批准，取得药品经营许可证。无药品经营许可证的，不得经营药品”的规定，应依据《药品管理法》第一百一十五条规定“未取得药品生产许可证、药品经营许可证或者医疗机构制剂许可证生产、销售药品的，责令关闭，没收违法生产、销售的药品和违法所得，并处违法生产、销售的药品（包括已售出和未售出的药品，下同）货值金额十五倍以上三十倍以下的罚款；货值金额不足十万元的，按十万元计算”予以处罚。

第二种观点认为，张某通过网络销售艾司唑仑片，该药品属《药品网络销售禁止清单（第一版）》中禁止销售的精神药品，其行为构成网络销售精神药品的违法行为，违反了《药品管理法》第六十一条第二款“疫苗、血液制品、麻醉药品、精神药品、医疗用毒性药品、放射性药品、药品类易制毒化学品等国家实行特殊管理的药品不得在网络上销售”规定，以及《药品网络销售监督管理办法》第八条第二款“疫苗、血液制品、麻醉药品、精神药品、医疗用毒性药品、放射性药品、药品类易制毒化学品等国家实行特殊管理的药品不得在网络上销售，具体目录由国家药品监督管理局组织制定” 规定，应依据《药品网络销售监督管理办法》第三十三条“违反本办法第八条第二款的规定，通过网络销售国家实行特殊管理的药品，法律、行政法规已有规定的，依照法律、行政法规的规定处罚。法律、行政法规未作规定的，责令限期改正，处5万元以上10万元以下罚款；造成危害后果的，处10万元以上20万元以下罚款”规定予以处罚。

第三种观点认为，张某低价购进药品后进行高价销售，构成哄抬价格的违法行为，违反了《中华人民共和国价格法》（以下简称《价格法》）第十四条第（三）项，即经营者不得有“捏造、散布涨价信息，哄抬价格，推动商品价格过高上涨的”的规定，应依据《价格法》第四十条“经营者有本法第十四条所列行为之一的，责令改正，没收违法所得，可以并处违法所得五倍以下的罚款”的规定予以处罚。

评析

笔者认为此三种观点均有误，理由如下：

本案中，张某未取得药品经营许可证，通过网络违法销售精神药品，且进销差价率达500%，构成哄抬价格的违法行为。上述三种观点，只是关注了张某某一方面的违法行为，故此三种观点都是错误的。

笔者认为，张某在未取得药品经营资质的情况下，通过微信高价销售二类精神药品，违反了《药品管理法》第五十一条第一款和第六十一条第二款、《药品网络销售监督管理办法》第八条第二款、《价格法》第十四条第（三）项等规定，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条“对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。同一个违法行为违反多个法律规范应当给予罚款处罚的，按照罚款数额高的规定处罚”的规定，应依据《药品管理法》第一百一十五条规定，对张某作出罚款、没收违法所得等行政处罚；同时还应根据《药品网络销售监督管理办法》第三十三条和《价格法》第四十条的规定，要求张某限期改正违法行为。

（代丽）

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